侵害摄影作品著作权的经济损失如何计算？有(yǒu)相关保护条文(wén)吗？

案例：有(yǒu)关我的摄影作品著作权侵权损害赔偿金额的确定问题，设想我本人的损失或者该侵权企业的非法获利均难以计算；许可(kě)使用(yòng)费又(yòu)缺乏参照对象。因此适用(yòng)上述标准均有(yǒu)困难。

1. 如按照稿酬的倍数计算，我的理(lǐ)解為(wèi)，参照《美术出版物(wù)稿酬暂行规定》，应為(wèi)基本稿酬（40元） 印数稿酬〔即10 000册×基本稿酬（40 元）×5%〕，总计為(wèi)人民(mín)币 20 040元。我不太清楚该种计算方法是否正确？请明示。如有(yǒu)错误，请告知正确的计算方法。同时，请告知该标准计算是否可(kě)适用(yòng)于本案？

2. 参考网上一些资料，有(yǒu)网友建议以广告费作為(wèi)计算依据。我不太清楚该广告费的具體(tǐ)范围，能(néng)够具體(tǐ)明示是否可(kě)以适用(yòng)该标准？如何计算？最初，我将该广告费理(lǐ)解為(wèi)广告设计费，因為(wèi)是广告公司将侵权产品推荐给上述企业的，所以广告公司的设计费就是其非法获利，所以可(kě)作為(wèi)依据。但后来，我认為(wèi)，其以广告形式损害著作权的行為(wèi)的危害程度当然遠(yuǎn)遠(yuǎn)超过在偏僻场所同样进行的侵权行為(wèi)的危害程度，因此单以广告设计费作為(wèi)计算依据很(hěn)不合理(lǐ)（因未考虑地段影响）。因此，我想该广告费是否至少应包括广告设计费和广告发布费两部分(fēn)，才能(néng)兼顾诸多(duō)客观因素。不知您的看法如何？

3. 关于适用(yòng)法定赔偿或酌定赔偿，具體(tǐ)法律依据是什么？我是不是可(kě)在起诉状上直接写明要求适用(yòng)法定赔偿或酌定赔偿。

解答(dá)：关于摄影作品著作权被侵权的损害赔偿问题，正如你所说，有(yǒu)时很(hěn)不好确定。首先应当查清被告未经授权使用(yòng)的情况到底如何，如使用(yòng)的次数、时间、范围和方式等情节。然后找出该作品通常的一次使用(yòng)费。然后计算出大體(tǐ)数额，再根据全案情况，决定赔偿数额。摄影作品的单位使用(yòng)费，國(guó)家版权局曾有(yǒu)一个付费标准，这个可(kě)以作為(wèi)基本参考依据，再考虑其他(tā)因素。假若使用(yòng)一份一次应支付40元，使用(yòng)了10000次，就是400000元。

关于参考广告费问题，也是學(xué)者的观点，可(kě)以参考。对于确实侵权了，但无法计算原告损失被告获利的，司法实践上可(kě)以运用(yòng)“定额赔偿”办法。依据最高法院关于审判网络著作权纠纷的司法解释（本网站就可(kě)以找到）的规定，根据具體(tǐ)案情可(kě)以判赔500元至30万元赔偿金，最高不得超过 50万元。如果你认為(wèi)原告损失和被告获利无法计算，可(kě)以要求法院采用(yòng)定额赔偿。当然法院还要听取对方的意见。

至于你所提到的几倍的赔偿数额计算办法，并无知识产权保护相关法律依据。

针对此案，我國(guó)现有(yǒu)立法和司法解释的规定：

《中华人民(mín)共和國(guó)著作权法》第四十九条：侵犯著作权或者与著作权有(yǒu)关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可(kě)以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人為(wèi)制止侵权行為(wèi)所支付的合理(lǐ)开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能(néng)确定的，由人民(mín)法院根据侵权行為(wèi)的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。

从上述第四十九条我们可(kě)以看出，当原告因為(wèi)侵权遭受的损失或者被告因侵权的获利的数额二者有(yǒu)一个可(kě)以确定，那么法院就可(kě)以直接按照可(kě)以确定损害赔偿的数额了。但是，无论是原告遭受的损害数额，还是被告获利数额一般都是无法直接确定的；一方面作為(wèi)权利主體(tǐ)的原告对其享有(yǒu)的著作权无法给出明确的估价，也不可(kě)能(néng)拿(ná)出得到被告认可(kě)的价值；另外一方面作為(wèi)侵权一方的被告也不会拿(ná)出不利于自己的相关凭证，再加之侵权损害程度等难以预估，总之让原告或者被告提供可(kě)靠的损耗赔偿额是不大可(kě)能(néng)的。

有(yǒu)文(wén)章也指出“法定赔偿制度在我國(guó)现行的知识产权各部门法中均有(yǒu)明确规定，在损害赔偿计算方法的顺位上本是末席，却成為(wèi)各级法院确定赔偿数额的首选，一些法院适用(yòng)法定赔偿的比例甚至接近100%。”那么最终确定损害赔偿数额法院一般就要以“权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能(néng)确定的，由人民(mín)法院根据侵权行為(wèi)的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。”作為(wèi)依据了，即法院在法定赔偿额范围内进行自由裁量。

 

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