被授予外观设计的实體(tǐ)条件是什么？

被授予外观设计的实體(tǐ)条件是什么？外观设计专利需要满足三个特点：即新(xīn)颖性、明显區(qū)别性、工业应用(yòng)性。

第一，新(xīn)颖性

所谓新(xīn)颖性是指授予专利权的外观设计应当不属于现有(yǒu)设计，也没有(yǒu)任何单位或者个人就同样的外观设计在申请日以前向國(guó)務(wù)院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公告的专利文(wén)件中。

现有(yǒu)设计，是指申请日以前在國(guó)内外為(wèi)公众所知的设计。新(xīn)颖性或原创性一直是外观设计专利或专门保护的基本标准，也是TRIPS协定第二十五条第一款第一句话规定WTO成员在其國(guó)内立法中应履行的國(guó)际义務(wù)。我國(guó)《专利法》符合这一条约义務(wù)。

关于外观设计新(xīn)颖性的时间标准。相对现有(yǒu)技术而言，就是指申请日；如具有(yǒu)优先权，则是优先权日。外观专利申请日之前，已有(yǒu)相同外观设计的或者该相同外观设计具有(yǒu)优先权的，则不可(kě)以再申请同一外观设计，但申请日当天除外。申请文(wén)件是邮寄的，以寄出邮戳日為(wèi)申请日；申请文(wén)件是通过電(diàn)子申请递交的，以國(guó)家知识产权局完整收到符合专利法及其实施细则规定的专利申请文(wén)件之日為(wèi)申请日。关于外观设计新(xīn)颖性的地域标准。

2008年《专利法》已将之提升為(wèi)绝对新(xīn)颖性，也就是说，凡是申请日之前在國(guó)内外為(wèi)公众所知的外观设计，均将失去其新(xīn)颖性。这对于促进我國(guó)授予的外观设计专利的质量提高具有(yǒu)积极意义。

第二，明显區(qū)别性

根据《专利法》第二十三条第二款，这是指“授予专利权的外观设计与现有(yǒu)设计或者现有(yǒu)设计特征的组合相比较，应当具有(yǒu)明显區(qū)别”。仅有(yǒu)新(xīn)颖性而缺少明显區(qū)别性的外观设计，不能(néng)获得专利权。这是TRIPS协定第二十五条第一款规定WTO成员自行决定履行的条约义務(wù)。我國(guó)履行了这一义務(wù)。就这一点而言，我國(guó)授予外观设计专利的立法“门槛”已达到了美國(guó)那样发达國(guó)家的水平了。

如何判断外观设计是否具有(yǒu)明显區(qū)别性？我國(guó)对外观设计专利申请仅做初步审查，因而大量涉及创造性步骤的争议发生在授权之后的复审或侵权案件中。《专利审查指南2010》第四部分(fēn)第五章“无效宣告程序中外观设计专利的审查”6.1规定：“如果一般消费者经过对涉案专利与现有(yǒu)设计的整體(tǐ)观察可(kě)以看出，两者的差别对于产品外观设计的整體(tǐ)效果不具有(yǒu)显著影响，则涉案专利与现有(yǒu)设计相比不具有(yǒu)明显區(qū)别。”这一判断的基本原则包含了“一般消费者”的视角、“整體(tǐ)观察”的比较和“整體(tǐ)效果”的影响是否显著这三个判断要素。2009年《专利司法解释》第十一条规定：“人民(mín)法院应当以外观设计专利产品的一般消费者的知识水平和认知能(néng)力，判断外观设计是否相同或者近似。”由于我國(guó)人民(mín)法院不对专利的无效作出实體(tǐ)判断，因此司法解释仅仅涉及被诉侵权的外观设计与涉案专利的外观设计是否相同或相似。至于涉案专利的外观设计相比现有(yǒu)设计是否具有(yǒu)明显區(qū)别性，则必须经无效宣告程序由國(guó)家知识产权局专利复审委员会审查决定。

第三，工业应用(yòng)性

这是指外观设计能(néng)够利用(yòng)工业的方法反复进行同一外形的产品批量生产。只能(néng)利用(yòng)自然条件进行加工或者处理(lǐ)的独一无二的艺术品，如雕刻、壁画等，虽然本身无法申请外观设计，但其复制品却可(kě)以进行批量生产，只要其复制品符合产品要求，即可(kě)申请外观设计专利。

以上三性，即新(xīn)颖性、明显區(qū)别性和工业应用(yòng)性，是我國(guó)《专利法》规定授予外观设计专利的三个实體(tǐ)条件。结合前述关于我國(guó)外观设计专利保护的客體(tǐ)之论述，可(kě)以进一步看到：创意产业中的外观设计欲获得我國(guó)专利保护，首先需要满足以工业产品為(wèi)载體(tǐ)，以形状、图案，或者形状与图案的结合，或者是色彩与形状、图案的结合所作出的富有(yǒu)美感的新(xīn)设计这些有(yǒu)关保护客體(tǐ)的要求（第一道“门槛”），然后必须符合上述三性的实體(tǐ)条件（第二道“门槛”）。此外，还不得与他(tā)人在先取得的合法权利相冲突（第三道“门槛”）。

所谓他(tā)人在先取得的合法权利，包括商(shāng)标权、商(shāng)号权、著作权、肖像权、知名商(shāng)品的特有(yǒu)包装和装潢等。一旦外观设计侵犯了他(tā)人在先合法权利，不仅抵触《专利法》第二十三条第三款关于授予外观设计专利权的条件，而且即便授予之后，也可(kě)能(néng)经在先权利人请求司法裁定而不得实施，或者经专利行政复审宣告专利无效。

在“法國(guó)路易威登马利蒂股份有(yǒu)限公司与郭碧英侵犯商(shāng)标专用(yòng)权纠纷案”中，郭碧英向國(guó)家知识产权局申请了名称為(wèi)“麻将（23）”、申请号為(wèi)200330116816（公开号CN3379670，公开日2004.07.14，外观设计洛迦诺分(fēn)类号21-01）的外观设计专利。

法國(guó)路易威登马利蒂股份有(yǒu)限公司发现后上诉至法院，法院认為(wèi)，尽管郭碧英申请被诉外观设计专利的行為(wèi)未侵犯路易威登公司注册商(shāng)标权，本案也无证据表明上诉人已经实际实施其专利，但由于路易威登公司商(shāng)标权确已构成被诉外观设计专利权的在先合法权利，该专利产品与路易威登公司注册商(shāng)标核定使用(yòng)的“跳棋”等商(shāng)品已构成类似商(shāng)品，该外观设计专利的主要设计因素与路易威登公司注册商(shāng)标的图案也构成相似，被诉专利一旦实施，或者其专利产品一旦上市，相关公众很(hěn)可(kě)能(néng)将该专利产品误认為(wèi)是路易威登公司的商(shāng)品，从而损害路易威登公司的注册商(shāng)标权。

因此，被诉外观设计专利已与路易威登公司注册商(shāng)标专用(yòng)权构成冲突，法院判决郭碧英不得实施被诉专利的结论并无不当。2011年5月4日，经國(guó)家知识产权局专利复审委员会审理(lǐ)，该外观设计专利被宣告无效。

 

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