什么是计算机软件专利？

什么是计算机软件专利？“计算机软件”（computer software）是指计算机系统中的程序及其文(wén)档。程序是计算任務(wù)的处理(lǐ)对象和处理(lǐ)规则的描述；文(wén)档是為(wèi)了便于了解程序所需的阐明性资料。程序必须装入机器内部才能(néng)工作，文(wén)档一般是给人看的，不一定装入机器。它是一系列按照特定顺序组织的计算机数据和指令的集合，是计算机中的非有(yǒu)形部分(fēn)。

计算机中的有(yǒu)形部分(fēn)称為(wèi)硬件，由计算机的外壳及各器件及電(diàn)路所组成。计算机软件需有(yǒu)硬件才能(néng)运作，反之亦然，软件和硬件都无法在不互相配合的情形下进行实际的运作。

一般来说，计算机软件被划分(fēn)為(wèi)编程语言、系统软件、应用(yòng)软件和介于这两者之间的中间件。其中系统软件负责管理(lǐ)计算机系统中各种独立的硬件，使得它们可(kě)以协调工作，提供基本的功能(néng)，并為(wèi)正在运行的应用(yòng)软件提供平台。它為(wèi)计算机使用(yòng)提供最基本的功能(néng)，但是并不针对某一特定应用(yòng)领域。而应用(yòng)软件则恰好相反，不同的应用(yòng)软件根据用(yòng)户和所服務(wù)的领域提供不同的功能(néng)。在实践中，申请专利且容易引起纠纷的类型大多(duō)是应用(yòng)软件。

简单来说，软件就是程序加文(wén)档的集合體(tǐ)。计算机程序是指一组指示计算机或其他(tā)具有(yǒu)消息处理(lǐ)能(néng)力的装置每一步动作的指令，通常用(yòng)某种程序设计语言编写，运行于某种目标體(tǐ)系结构上。

通常，计算机程序要经过编译和链接而成為(wèi)一种人们不易看清而计算机可(kě)解读的格式，然后运行。提到程序，就要指出算法的概念，它是指解决某个问题的严格方法，通常还需辅以某种程度上的运行性能(néng)分(fēn)析。算法可(kě)以是纯理(lǐ)论的，也可(kě)以由一个计算机程序实现。

软件包含的范围比较广，软件包括所有(yǒu)在计算机上运行的程序，和其架构无关，例如可(kě)执行文(wén)件、库及脚本语言都属于软件。软件不分(fēn)架构，有(yǒu)其共通的特性，在运行后可(kě)以让硬件运行达到设计时要求的机能(néng)。软件存储在存储器中，软件不是可(kě)以碰触到的实體(tǐ)，可(kě)以碰触到的都只是存储软件的器件（存储器）或是媒介（光盘或磁片等）。软件架构指有(yǒu)关软件整體(tǐ)结构与组件的抽象描述，用(yòng)于指导大型软件系统各个方面的设计，是构建计算机软件实践的基础。

传统情况下，计算机软件是由著作权法来保护的，但是，由于其特殊性，加之著作权法只是保护软件的形式，并不保护其内容，因此，许多(duō)國(guó)家用(yòng)专利法来保护软件。多(duō)数國(guó)家对于软件专利的争议在于，受保护不得复制的部分(fēn)是其算法还是应用(yòng)的技术。

“计算机软件专利”（patenting software）是指以计算机程序為(wèi)基础的软件技术发明专利，也称“软件相关发明”（software-related invention）。如上所述，通常将计算机程序、对程序的说明和指导程序使用(yòng)统称為(wèi)相对计算机本身硬件而言的软件。“程序”（program或process）指為(wèi)达到实现相应的功能(néng)或者结果，运用(yòng)计算机进行处理(lǐ)，并与计算机可(kě)读介质结合為(wèi)一體(tǐ)，并通过对代码、文(wén)字或者图形等指令来对相关信息进行处理(lǐ)。

各國(guó)或地區(qū)对计算机软件的定义基本一致。譬如，美國(guó)《版权法》第一百零一条界定计算机“程序”（program）為(wèi)“通过直接或间接作用(yòng)于计算机来取得一定结果的语句或指令”，旨在區(qū)别《专利法》中的“工序”（process，也可(kě)译為(wèi)方法）。

欧盟2009年《计算机程序法律保护指令》明确：“就本指令宗旨而言，‘计算机程序’的术语应包括引导开发计算机程序的准备设计工作，只要这种准备工作的性质使得在后期阶段可(kě)以产生计算机程序。”该指令第一条第二款规定：“根据本指令之保护应适用(yòng)于任何计算机程序的表达，任何计算机的要素包括交互所包含的观念和原理(lǐ)不在本指令的版权保护范围。”欧美各國(guó)均采用(yòng)专利保护计算机程序含有(yǒu)的技术发明，也即本章研究的软件专利保护。

我國(guó)《计算机软件保护条例》第三条规定：“计算机程序，是指為(wèi)了得到某种结果而可(kě)以由计算机等具有(yǒu)信息处理(lǐ)能(néng)力的装置执行的代码化指令序列，或者可(kě)以被自动转换成代码化指令序列的符号化指令序列，或者符号化语句序列。

同一计算机程序的源程序和目标程序為(wèi)同一作品。文(wén)档，是指用(yòng)来描述程序的内容、组成、设计、功能(néng)规格、开发情况、测试结果及使用(yòng)方法的文(wén)字资料和图表等，如程序设计说明书、流程图、用(yòng)户手册等。”可(kě)见，我國(guó)著作权法语境中的“软件”包括程序与文(wén)档。

严格地说，计算机的程序与软件是两个有(yǒu)所區(qū)别但又(yòu)紧密相关的概念。20世纪70、80年代，信息技术方兴未艾。國(guó)际社会就计算机软件的保护模式展开了广泛的讨论。“结果大致达成共识：‘计算机程序’（computer program）应采用(yòng)版权保护，而利用(yòng)‘计算机软件’（computer software）的设备或‘软件相关发明’（software-related inventions）应给予专利保护。”1978年WIPO 《保护计算机软件标准条款》把计算机软件分(fēn)為(wèi)“计算机程序、程序说明和程序使用(yòng)辅助材料”。

“计算机程序”是指以文(wén)字、代码、图解或其他(tā)任何形式表达的一组指令，在与计算机可(kě)读存储介质合為(wèi)一體(tǐ)后，能(néng)够使计算机具有(yǒu)信息处理(lǐ)能(néng)力，完成或实现某项具體(tǐ)任務(wù)或结果。“程序说明”是指用(yòng)文(wén)字、图解或其他(tā)方式对计算机程序中的指令所作的足够详细、足够完整的说明、解释。“程序使用(yòng)辅助材料”是指除了程序、程序说明以外的，用(yòng)以帮助理(lǐ)解和实施有(yǒu)关程序的其他(tā)辅助材料。这种说法早為(wèi)各國(guó)普遍接受。

可(kě)见，计算机程序是计算机软件的一部分(fēn)，并且是最為(wèi)重要的一部分(fēn)，因此在进行软件专利的探讨时，可(kě)以涉及计算机程序的发明為(wèi)主进行相关研究。在审查标准的研究方面以涉及计算机程序的发明為(wèi)研究对象也是更容易操作的。

 

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