“存量公司有(yǒu)限制认缴制” 实现平稳过渡的新(xīn)机制

公司注册资本制度是最重要的《公司法》制度之一。新(xīn)《公司法》对2013年《公司法》创设的认缴制作出限制，形成一种新(xīn)型的、有(yǒu)限制的认缴制。為(wèi)落实新(xīn)《公司法》的规定，市场监管总局研究起草(cǎo)了《國(guó)務(wù)院关于实施〈中华人民(mín)共和國(guó)公司法〉注册资本登记管理(lǐ)制度的规定（征求意见稿）》（以下简称征求意见稿），不仅分(fēn)类规定了新(xīn)《公司法》施行前和施行后所设立公司的注册资本管理(lǐ)制度，还提供了“存量公司三年过渡期”“明显异常存量公司特别处理(lǐ)”“存量公司特别减资”等配套规则，丰富了新(xīn)《公司法》的内容。

一、明确新(xīn)设公司认缴制和实缴制的适用(yòng)边界

新(xīn)《公司法》和征求意见稿基于公司的不同类型，采用(yòng)不同的资本形成制度。其中，股份有(yǒu)限公司采用(yòng)实缴制，发起人或投资人应当认足全部股份，还应当全额缴足股款。有(yǒu)限责任公司采用(yòng)有(yǒu)限制的认缴制，公司股东应当在公司成立后五年内缴纳认缴的出资。针对新(xīn)《公司法》施行后设立的有(yǒu)限责任公司，征求意见稿要求其设立和增资，均采用(yòng)认缴制并在五年内缴足全部出资；对于股份有(yǒu)限公司的设立和增资，则均执行实缴制。公司当然有(yǒu)权自主确定新(xīn)设公司注册资本，但在我國(guó)设立公司时，公司或者发起人等无需在申请公司登记时缴纳登记或注册费，有(yǒu)的公司或发起人等為(wèi)了让他(tā)人觉得公司资产规模大、信用(yòng)水平高，时而在章程中记载不真实或者无法缴纳的注册资本，形成了“虚假”的注册资本。这种非理(lǐ)性做法容易误导公司的交易相对人，容易危及市场交易安全。為(wèi)此，征求意见稿规定，新(xīn)设公司的出资额明显有(yǒu)悖客观常识和所在行业特点，投资人无真实投资的意愿，或者无力进行真实投资，公司登记机关可(kě)以作出不予办理(lǐ)注册登记的决定。

二、為(wèi)存量公司设置“三年过渡期”的特别规则

存量公司在新(xīn)《公司法》施行后，必然面临如何与新(xīn)法衔接的问题。征求意见稿特别设置了“三年过渡期”规则，形成了存量公司“三年过渡期”+“五年认缴期”的特殊模式。征求意见稿之所以采用(yòng)这一做法，有(yǒu)多(duō)重考虑：

一是，存量公司是依照原有(yǒu)《公司法》依法设立的，在推动、引导存量公司适应新(xīn)《公司法》环境中，既要尊重历史，又(yòu)要充分(fēn)考虑存量公司的实际情况。适当拉長(cháng)存量公司的出资期限，有(yǒu)助于降低存量公司调整的制度成本，减少对存量公司或投资人带来的不利影响。

二是，落实新(xīn)《公司法》关于存量公司“逐步调整”出资期限的规定。按照新(xīn)《公司法》第二百六十六条，出资期限过長(cháng)的存量公司“应当逐步调整至本法规定的期限以内”，但新(xīn)《公司法》未就如何逐渐调整作出规定，征求意见稿特别设置三年过渡期作為(wèi)逐步调整的重要方式，按照该规定，出资期限较長(cháng)的存量公司，应当在新(xīn)《公司法》施行后三年内，主动调整至不超过五年的出资期限。据此，出资期限过長(cháng)的存量公司，应当在2027年6月30日前作出调整，并将出资期限减少為(wèi)不超过五年。由此而来，存量公司至少可(kě)以在新(xīn)《公司法》施行后的八年内（即截止2032年6月30日）缴纳全部出资。根据以往经验，采用(yòng)“三年过渡期”+“五年认缴期”的做法，可(kě)以满足绝大多(duō)数公司的顺利过渡。

三是，存量公司的情况复杂，逐步调整应当尊重存量公司的现实情况。如果存量公司承担國(guó)家重大战略任務(wù)，或者关系國(guó)计民(mín)生或涉及國(guó)家安全、重大公共利益等，经國(guó)務(wù)院主管部门或者省级以上人民(mín)政府同意的，可(kě)以按照原有(yǒu)出资期限出资，无需执行“三年过渡期”+“五年认缴期”的规定。

三、对明显异常存量公司予以特别调整

对于出资期限、出资额明显异常的存量公司（简称明显异常存量公司），新(xīn)《公司法》第二百六十六条规定，公司登记机关可(kě)以依法要求其及时调整，由此，明显异常存量公司与其他(tā)存量公司应当适用(yòng)不同的规则。征求意见稿根据新(xīn)《公司法》的授权，将公司章程规定的出资期限超过三十年或者出资额超过十亿元，纳入明显异常之列。需要指出，原公司法未限制出资期限或者出资额，但这并不意味着应当绝对、无条件地尊重公司章程中的异常规定。从实践来看，公司出资期限过長(cháng)或出资额过高，容易误导公司相对人，甚至容易诱发欺诈。因此，即使在原公司法施行期间，公司登记机关也可(kě)以基于出资期限或出资额的明显异常，在办理(lǐ)登记事務(wù)时予以特别对待，以合理(lǐ)降低风险。就此而言，征求意见稿对于出资期限或出资额明显异常的存量公司的特别处理(lǐ)，既是基于新(xīn)《公司法》的特别规定，也是对公司登记机关行政裁量权的确认。征求意见稿针对该类明显异常存量公司，未采用(yòng)强行限制的立场，而是结合股东出资能(néng)力、主营项目、资产规模等情况，综合研判作出该存量公司明显异常的认定后，允许其将出资期限调整為(wèi)“自2027年7月1日起不得超过五年”。因此，在公司登记机关没有(yǒu)作出判定前，公司也可(kě)以利用(yòng)过渡期自行调整，若公司登记机关作出判定，则不再适用(yòng)过渡期，而是需要6个月内进行调整。

四、為(wèi)存量公司设置“特别减资”规则

存量公司的出资期限过長(cháng)与出资数额过高之间往往是相互牵连的。例如，有(yǒu)的存量公司在章程中规定的出资数额高达数千亿、出资期限長(cháng)达数十年。此类存量公司在调整出资期限时，往往同时需要调减出资额或者降低注册资本，才能(néng)满足三年过渡期+五年实缴期的要求。為(wèi)了便于存量公司减资，达成“逐步调整”的立法目的，征求意见稿创设了“特别减资”规则，此特别减资规则有(yǒu)别于新(xīn)《公司法》第二百二十四条和第二百二十五条规定的普通减资。按照新(xīn)《公司法》第二百二十四条和第二百二十五条规定，公司减资必须编制资产负债表和财产清单，并将减资股东会决议通知债权人或者在國(guó)家企业信用(yòng)信息公示系统上公示，还要提前清偿债務(wù)或者提供担保。但按照征求意见稿的规定，存量公司在三年过渡期内申请减少注册资本，只要不减少实缴出资，就可(kě)以采用(yòng)特别减资程序。

一方面，特别减资的适用(yòng)条件，是公司不存在未结清债務(wù)或者债務(wù)明显低于公司已实缴注册资本等，全體(tǐ)股东承诺对减资前的公司债務(wù)在原有(yǒu)认缴出资范围内承担连带责任，全體(tǐ)董事承诺不损害公司的债務(wù)履行能(néng)力或者持续经营能(néng)力。

另一方面，特别减资在实施程序上，缩短了普通减资程序中的公示期限，即在存量公司公示减资二十日后，若债权人未提出异议，公司就可(kě)以实现快速减资。

需要指出，上述特别减资，仅在新(xīn)《公司法》施行后的三年内可(kě)以适用(yòng)，超过三年过渡期以及不符合特别减资条件的，只能(néng)按照新(xīn)《公司法》规定的普通减资程序进行减资。

五、发挥企业信用(yòng)信息公示系统的重要功能(néng)

為(wèi)了确保新(xīn)《公司法》关于出资期限和出资额调整规则的有(yǒu)效实施，征求意见稿强化了國(guó)家企业信用(yòng)信息公示系统的效能(néng)。一方面，该规定细化了新(xīn)《公司法》第四十条，要求公司必须在信息形成的二十个工作日内，将股东认缴和实缴的出资额、出资方式和出资日期等公示于國(guó)家企业信用(yòng)信息公示系统，并与新(xīn)《公司法》第二百五十一条的罚则相互衔接。另一方面，针对未依法调整出资期限和出资额的存量公司，征求意见稿未设置行政处罚，但规定公司登记机关应当在國(guó)家企业信用(yòng)信息公示系统上予以特别标注并向社会公示，让社会公众知晓存量公司的真实状况，合理(lǐ)发挥信息公开的倒逼功能(néng)。

 

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