关于《國(guó)家税務(wù)总局关于非居民(mín)企业间接转让财产企业所得税若干问题的公告》的解读

作者：发布时间：2021-04-06 16:04:39 访问：236 喜欢 (139)

　　為(wèi)进一步规范和加强非居民(mín)企业间接转让中國(guó)居民(mín)企业股权等财产的企业所得税管理(lǐ)，國(guó)家税務(wù)总局制订了《國(guó)家税務(wù)总局关于非居民(mín)企业间接转让财产企业所得税若干问题的公告》（以下称《公告》）。為(wèi)便于理(lǐ)解和执行，现对《公告》中的主要问题解读如下：
　　一、為(wèi)什么要发布《公告》？
　　答(dá)：為(wèi)了进一步明确《國(guó)家税務(wù)总局关于加强非居民(mín)企业股权转让所得企业所得税管理(lǐ)的通知》（國(guó)税函〔2009〕698号，以下称“698号文(wén)”）中间接股权转让问题的配套执行程序，明确集团内部间接转让中國(guó)应税财产交易是否可(kě)以适用(yòng)安全港规则等纳税人关心的问题，明确与间接股权转让问题有(yǒu)类似性质的间接转让不动产、机构场所财产问题，特发布《公告》。
　　《公告》的制定和出台是一般反避税规则在间接转让中國(guó)应税财产交易方面的具體(tǐ)应用(yòng)，是维护國(guó)家税收主权和权益的重要工具。《公告》既从政策层面努力平衡好维护我國(guó)税收管辖权和促进外國(guó)对华投资之间的关系，也从执行层面尽量实现确定性，包括纳税遵从的确定性和基层税務(wù)机关执法的确定性。
　　二、《公告》的法律依据是什么？
　　答(dá)：《公告》的法律依据是《中华人民(mín)共和國(guó)企业所得税法》及其实施条例,以及《中华人民(mín)共和國(guó)税收征收管理(lǐ)法》及其实施细则。《公告》中涉及一般反避税案件调查的具體(tǐ)程序，应根据《一般反避税管理(lǐ)办法（试行）》（國(guó)家税務(wù)总局令2014年第32号）的有(yǒu)关规定执行。
　　三、《公告》的适用(yòng)范围是什么？
　　答(dá)：《公告》适用(yòng)于不具有(yǒu)合理(lǐ)商(shāng)业目的、规避中國(guó)企业所得税纳税义務(wù)的间接转让中國(guó)应税财产交易，适用(yòng)于被转让的境外企业在华拥有(yǒu)特定应税财产（在华设立机构场所、在华拥有(yǒu)不动产或不动产公司、在华拥有(yǒu)权益性投资资产）的情况，不适用(yòng)于股权转让所得与股权转让方在中國(guó)境内所设机构、场所有(yǒu)实际联系的情况。
　　四、如何理(lǐ)解《公告》第二条“股权转让方取得的转让境外企业股权所得归属于中國(guó)应税财产的数额”？
　　答(dá)：如果一项间接转让中國(guó)应税财产交易因不具有(yǒu)合理(lǐ)商(shāng)业目的被调整定性為(wèi)直接转让中國(guó)应税财产交易，则按照企业所得税法及其实施条例和《公告》规定可(kě)以就间接转让中國(guó)应税财产所得征收企业所得税。但如果被转让境外企业股权价值来源包括中國(guó)应税财产因素和非中國(guó)应税财产因素，则需按照合理(lǐ)方法将转让境外企业股权所得划分(fēn)為(wèi)归属于中國(guó)应税财产所得和归属于非中國(guó)应税财产所得，只需就归属于中國(guó)应税财产所得按照公告调整征税。
　　举例而言，一家设立在开曼的境外企业（不属于境外注册中國(guó)居民(mín)企业）持有(yǒu)中國(guó)应税财产和非中國(guó)应税财产两项资产，非居民(mín)企业转让开曼企业股权所得為(wèi)100，假设其中归属于中國(guó)应税财产的所得对应為(wèi)80，归属于非中國(guó)应税财产所得对应為(wèi)20，在这种情况下，只就归属于中國(guó)应税财产的80部分(fēn)适用(yòng)《公告》规定征税；假设其中归属于中國(guó)应税财产的所得对应為(wèi)120,归属于非中國(guó)应税财产的所得对应為(wèi)-20，那么即便转让开曼企业股权所得為(wèi)100，仍需就归属于中國(guó)应税财产的120适用(yòng)《公告》规定征税。
　　五、如何判断间接转让中國(guó)应税财产交易及安排是否具有(yǒu)合理(lǐ)商(shāng)业目的？
　　答(dá)：《公告》第三条列举了判断合理(lǐ)商(shāng)业目的的相关因素。在实际税收征管处理(lǐ)中，要基于具體(tǐ)交易（含未列明的其他(tā)相关因素），按照“实质重于形式”的原则，对交易整體(tǐ)安排和所有(yǒu)要素进行综合分(fēn)析判断，不应依据单一因素或者部分(fēn)因素予以认定。所列因素基本含义如下：
　　第（一）项和第（二）项因素，要求从被转让的境外企业股权价值来源以及境外企业资产和收入构成判断间接转让交易的主要标的是否為(wèi)中國(guó)应税财产。
　　第（三）项因素，要求通过功能(néng)风险分(fēn)析判断被转让的境外企业及下属其他(tā)境外中间层公司的经济实质。通常从相关企业股权设置以及人员、财产、收入等经营情况和财務(wù)信息入手，分(fēn)析被转让企业股权与相关企业实际履行功能(néng)和承担风险的关联性，及其在企业集团架构中的实质经济意义，但要注意行业差异和特点。
　　第（四）项因素，要求从时间间隔上考量间接转让交易及相关安排的筹划痕迹。举例而言，如果境外股权转让方在转让前短时间内搭建了中间层公司并完成间接转让，那么这种交易安排就具有(yǒu)明显的筹划痕迹，非常不利于合理(lǐ)商(shāng)业目的的判定。
　　第（五）项因素，要求从境外应缴税情况判断是否存在跨國(guó)税收利益。境外应缴纳所得税情况包括股权转让方在其居民(mín)國(guó)应缴税情况和被转让方所在地应缴税情况。应缴税情况不仅考虑间接转让交易在境外实际缴纳的税款，还要考虑境外盈亏抵补、亏损结转等影响境外所得税税基的境外税收法律适用(yòng)情况。如果在股权转让方居民(mín)國(guó)和被转让方所在地总體(tǐ)应缴纳所得税低于该间接转让交易在我國(guó)应缴税数额，那么就可(kě)以证明间接转让中國(guó)应税财产交易存在跨國(guó)税收利益。
　　第（六）项因素，要求从直接投资、直接转让中國(guó)应税财产交易与间接投资、间接转让中國(guó)应税财产交易间的可(kě)替代性分(fēn)析判定间接交易是否存在合理(lǐ)商(shāng)业实质。可(kě)替代性分(fēn)析要考虑市场准入、交易审查、交易合规和交易目标等多(duō)种商(shāng)业和非商(shāng)业因素，不应仅凭单一因素（如市场准入限制）予以认定。
　　第（七）项因素，要求考虑交易适用(yòng)税收协定（安排）的影响，包括适用(yòng)税收协定（安排）的可(kě)能(néng)性和结果（含反滥用(yòng)税收协定规则的适用(yòng)结果）。
　　六、如何理(lǐ)解《公告》第五条第（一）项中“在公开市场买入并卖出同一上市境外企业股权”规定的含义？
　　答(dá)：一是买入和卖出交易均应该在公开市场上进行，排除人為(wèi)控制的可(kě)能(néng)。由于交易市场处于境外，在交易环境和方式上各地之间会存在较多(duō)差异，同一地區(qū)也可(kě)能(néng)存在多(duō)个公开交易市场，需要依据各个市场的公开程度进行具體(tǐ)认定。市场的公开程度主要取决于可(kě)参与竞价的独立交易主體(tǐ)数量和竞价过程。
　　二是买入并卖出的标的為(wèi)同一上市公司股票。股权转让方在公开市场卖出的上市公司股份為(wèi)在公司上市之前或者上市之后通过非公开市场买入，或者股权转让方在公开市场买入上市公司股份后再通过非公开市场卖出该股份，均不符合本项规定的条件。
　　七、怎样判断是否符合《公告》第六条第（二）项规定的条件？
　　答(dá)：该项要求旨在将以获取更有(yǒu)利的税收结果為(wèi)目的的集团内部间接转让中國(guó)应税财产交易排除在安全港之外。而是否构成以获取更有(yǒu)利的税收结果為(wèi)目的的集团内部间接转让中國(guó)应税财产交易，则通过本次集团内部交易后可(kě)能(néng)再次发生的间接转让交易与在未发生本次集团内部交易情况下的相同或类似间接转让交易比较税收结果进行测试，凡前者税收结果可(kě)能(néng)优于后者的，均不能(néng)排除本次集团内部间接转让中國(guó)应税财产交易不是以获取更有(yǒu)利的税收结果為(wèi)目的。
　　举例而言，如A公司為(wèi)一家非居民(mín)企业，将其持有(yǒu)的境外企业C公司股权转让给集团内B公司（另一家非居民(mín)企业），因為(wèi)C公司直接或间接持有(yǒu)中國(guó)居民(mín)企业5%股权，该项交易构成间接转让中國(guó)居民(mín)企业股权交易，如果B公司可(kě)以适用(yòng)的税收协定财产收益条款限制中國(guó)对该中國(guó)居民(mín)企业5%股权的直接转让所得征税，而A公司可(kě)以适用(yòng)的税收协定财产收益条款则不予限制，那么本次交易后B公司可(kě)能(néng)再次发生的间接转让中國(guó)居民(mín)企业股权交易因其可(kě)以适用(yòng)的税收协定待遇，可(kě)以适用(yòng)《公告》第五条第（二）项规定而不予征税。相比之下，在未发生本次间接转让交易下的相同或类似交易，即由A公司转让但与前述 B公司可(kě)能(néng)再次发生的间接转让中國(guó)居民(mín)企业股权交易相同或类似的交易，因A公司不能(néng)适用(yòng)同等的税收协定待遇，而得不到同等的税收结果，不能(néng)排除本次交易不是以获取更有(yǒu)利的税收结果為(wèi)目的，该交易就不符合《公告》第六条第（二）项规定的条件。
　　需要注意的是，即使该集团内部间接转让中國(guó)应税财产交易不符合《公告》第六条的规定，并不意味着一定会被认定為(wèi)不具有(yǒu)合理(lǐ)商(shāng)业目的，是否具有(yǒu)合理(lǐ)商(shāng)业目的应按照《公告》第三条规定判断。
　　八、间接转让中國(guó)应税财产交易发生后，纳税人在报告信息和提供资料方面有(yǒu)何义務(wù)？
　　答(dá)：《公告》未对间接转让中國(guó)应税财产交易设定强制性的报告义務(wù)。第九条规定，间接转让中國(guó)应税财产的交易双方和被间接转让股权的中國(guó)居民(mín)企业可(kě)以（非强制）向主管税務(wù)机关报告该转让事项，并提交相关资料。这与698号文(wén)相比有(yǒu)较大的改变，一是由强制报告义務(wù)变為(wèi)交易相关方自主选择是否报告信息；二是提交的资料相对简单，属于交易必备资料，无需额外准备，為(wèi)报告主體(tǐ)提供便利；三是可(kě)报告的主體(tǐ)扩展為(wèi)间接转让中國(guó)应税财产的交易双方及被间接转让股权的中國(guó)居民(mín)企业，利于交易相关方选择合适的报告主體(tǐ)和途径。
　　虽然《公告》对间接转让中國(guó)应税财产交易没有(yǒu)设定强制的报告义務(wù)，由纳税人或扣缴义務(wù)人自行判定是否报告并提交资料，但是《公告》第八条和第十三条规定，如果该交易需缴纳中國(guó)企业所得税，是否提交资料的法律后果是有(yǒu)區(qū)别的，旨在鼓励纳税人或扣缴义務(wù)人主动报告并提供相关资料。
　　《公告》第十条还规定，间接转让中國(guó)应税财产的交易双方和筹划方，以及被间接转让股权的中國(guó)居民(mín)企业应按照主管税務(wù)机关要求提供相关资料。这是主管税務(wù)机关在调查环节要求交易相关方提供资料的权力，也是相关方依法应承担的义務(wù)。
　　九、间接转让涉及两项以上中國(guó)应税财产，按公告规定应予征税，涉及两个以上主管税務(wù)机关的，应如何处理(lǐ)？
　　答(dá)：《國(guó)家税務(wù)总局关于非居民(mín)企业所得税管理(lǐ)若干问题的公告》（國(guó)家税務(wù)总局公告2011年24号）第六条第五款规定，对间接转让涉及两个以上且不在同一省（市）中國(guó)居民(mín)企业股权的，可(kě)选择向其中一个居民(mín)企业所在地的主管税務(wù)机关报送资料，由该主管税務(wù)机关与其他(tā)省（市）税務(wù)机关协商(shāng)是否征税并报总局，经确定征税的，境外投资方应分(fēn)别到中國(guó)居民(mín)企业所在地主管税務(wù)机关缴纳税款。该规定允许转让方选择向一地税務(wù)机关报送资料，避免多(duō)地重复报告负担。但由于《公告》第九条已将信息报告义務(wù)明确為(wèi)非强制性提交资料，交易相关方可(kě)以自行选择向一地或多(duō)地税務(wù)机关提交资料。对于按《公告》规定应该缴纳的企业所得税涉及多(duō)个主管税務(wù)机关的情形，《公告》第十二条明确了属地管辖的原则，并规定了所涉主管税務(wù)机关协调配合的责任。
　　十、税務(wù)机关应承担职责是什么？
　　答(dá)：根据本《公告》，税務(wù)机关应承担的职责包括：
　　一是接受间接转让中國(guó)应税财产的交易双方及被间接转让股权的中國(guó)居民(mín)企业报告股权转让事宜并提供的相关资料，并提供便利。
　　二是搜集内外部相关信息并加强比对分(fēn)析，判断是否存在利用(yòng)间接转让交易规避缴纳我國(guó)企业所得税的风险，可(kě)以根据调查的需要，依据《公告》第十条规定，要求交易相关方提供资料。
　　三是需对间接转让中國(guó)应税财产交易进行立案调查及调整的，应按照一般反避税的规定执行。
　　四是对间接转让中國(guó)应税财产依法征收企业所得税的，应根据相关税法和本公告的规定，对应纳税款加收利息，或者追究扣缴义務(wù)人的责任。